Section 7.2.1 - Exigences spécifiques relatives aux conflits
Circulaire CSSF 20/758 — Administration centrale, gouvernance interne et gestion des risques (entreprises d'investissement) · CSSF 20/758
Section 7.2.1. Exigences spécifiques relatives aux conflits d’intérêts en relation avec des parties liées 173. Les opérations avec des parties liées sont soumises pour approbation au conseil d’administration lorsqu’elles ont ou pourraient avoir, individuellement ou de manière agrégée, une influence significative et défavorable sur le profil de risque de l’établissement.
174. Tout changement matériel relatif à des transactions significatives effectuées avec des parties liées doit être porté à l’attention du conseil d’administration dans les meilleurs délais.
175. Les transactions avec des parties liées doivent être réalisées dans l’intérêt de l’établissement. L’intérêt de l’établissement n’est pas respecté lorsqu’il s’agit en particulier de transactions avec des parties liées qui : • sont réalisées à des conditions moins avantageuses dans le chef de l’établissement que celles qui s’appliqueraient à la même transaction réalisée avec une partie tierce (« at arm’s length », transactions aux conditions de marché) ; • ont pour effet de porter atteinte à la solvabilité, à la situation des liquidités ou aux capacités de gestion des risques de l’établissement sur le plan réglementaire ou interne ; • dépassent les capacités de gestion et de contrôle des risques ou sortent des domaines d’activités habituels de l’établissement ;
10 Cette disposition rejoint celles des articles 441-7 (système moniste) et 442-18 (système dualiste) de la loi du 10 août 1915 concernant les sociétés commerciales, qui disposent que l’administrateur, respectivement le membre du conseil de surveillance ou le membre du directoire qui a un intérêt opposé à celui de la société dans une opération soumise à l’approbation de l’organe concerné, est tenu d’en prévenir l’organe en question et de faire mentionner cette déclaration au procès-verbal de la séance. Il ne peut prendre part à cette délibération.
• sont contraires aux principes d’une gestion saine et prudente dans l’intérêt de l’établissement. 176. Lorsqu’il est tête de groupe, l’établissement veille à prendre en compte d’une manière équilibrée et dans le respect des dispositions légales applicables, les intérêts de toutes les entités juridiques et succursales qui composent le groupe. Ces intérêts sont à apprécier à la lumière de leur contribution aux objectifs et intérêts communs du groupe à long terme.
Au Luxembourg, la circulaire CSSF 20/758 s'articule directement avec les articles 441-7 (système moniste) et 442-18 (système dualiste) de la loi du 10 aout 1915 concernant les sociétés commerciales : l'administrateur, le membre du conseil de surveillance ou du directoire ayant un intérêt oppose a celui de la société doit en prévenir l'organe, faire mentionner sa déclaration au proces-verbal et s'abstenir de la deliberation. La CSSF vérifie cette double conformité, prudentielle et sociétaire, lors des inspections sur place.
Pratique Luxgap : nous parametrons le Related-Party Sentinel pour generer automatiquement le texte d'abstention conforme aux articles 441-7 et 442-18 et l'inserer dans le proces-verbal du conseil, evitant le vice de forme le plus fréquemment relevé.
